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xy传奇霸业官网:關于《破產法解釋三》的15條詳細解讀

2019-05-21 09:461323人來源:瑞達法考

传奇霸业无限黑铁晶石 www.iyliy.icu   第1條

  強制清算費用參照破產費用

  【公司法】

  關于法院強制清算和破產清算的銜接

  1.強制清算:《公司法》第183條:逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請,井及時組織清算組進行清算

  2.強制清算轉破產清算;《公司法》第187條:清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后,發現公司財產不足清償債務的,應當依法向人民法院申請宣告破產。公司經人民法院裁定宣告破產后,清算組應當將清算事務移交人民法院。

  【破產法】

  1.何為破產費用:

  《破產法》第41條:人民法院受理破產申請后發生的下列費用,為破產費用:(一)破產案件的訴訟費用;(二)管理、變價和分配債務人財產的費用;(三)管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

  2.清償規則:第43條:破產費用和共益債務由債務人財產隨時清償。

  3.《破產法規定三》關于強制清算費用參照破產費用的規定:

  第1條人民法院裁定受理破產申請的,此前債務人尚未支付的公司強制清算費用、未終結的執行程序中產生的評估費、公告費、保管費等執行費用,可以參照企業破產法關于破產費用的規定,由債務人財產隨時清償。

  4.個別債權人的訴訟相關費用,破產費用:此前債務人尚未支付的案件受理費、執行申請費,可以作為破產債權清償。

  第二條

  關于借款的定性

  共益債務

  1.【破產法關于共益債務的定義】

  第42條人民法院受理破產申請后發生的下列債務,為共益債務:

  (一)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務;(二)債務人財產受無因管理所產生的債務;

  (三)因債務人不當得利所產生的債務;

  (四)為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務;

  (五)管理人或者相關人員執行職務致人損所產生的債務;

  (六)債務人財產致人損害所產生的債務。

  2.【共益債務的本質】

  破產申請受理后產生的,和經營相關的費用,其清償具有迫切性與經營方面的合理性;

  3.【共益債務的清償規則】

  隨時產生,隨時清償;但和破產費用矛盾時,劣后于破產費用。但優先于職工債權

  【破產法規定三】第2條:

  破產申請受理后,經債權人會議決議通過,或者第一次債權人會議召開前經人民法院許可,管理人或者自行管理的債務人可以【為債務人繼續營業而借款】。提供借款的債權人主張參照【企業破產法第四十二條第四項】(共益債務,為繼續營業而產生的費用)的規定優先于普通破產債權清償的,人民法院應予支持,但其主張優先于止前已就債務人特定財產享有擔保的債權清償的,人民法院不予支持。管理人或者自行管理的債務人可以為前述借款設定抵押擔保,抵押物在破產申請受理前已為其他債權人設定抵押的,債權人主張按照物權法第一百九十九條規定的順序清償,人民法院應予支持。

  第三條

  受理后的滯納金等, 不是破產債權

  【破產申請受理后】,債務人欠繳款項產生的【滯納金】,包括債務人未履行生效法律文書應當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金,債權人作為破產債權申報的,人民法院不予確認。

  【解讀】破產法有破產申請受理時,付利息債權停止計息的規定。其目的在于防止該筆債權的膨脹,對其他債權人產生不公平的效果。同樣的道理,受理后,產生的滯納金本身具有懲罰性,若允許其作為破產債權申報,對其他債權人不公平,故不予支持。

  本著受理前,受理后性質不同的處理方式,受理前的滯納金申報債權的,應當得到支持。

  第四條

  保證人破產

  (1)保證人被裁定進入破產程序的,債權人有權申報其對保證人的保證債權。

  (2)主債務未到期的,保證債權在保證人破產申請受理時視為到期。一般保證的保證人主張行使先訴抗辯權的,人民法院不予支持,但債權人在一般保證人破產程序中的分配額應予提存,待一般保證人應承擔的保證責任確定后再按照破產清償比例予以分配。

  (3)保證人被確定應當承擔保證責任的,保證人的管理人可以就保證人實際承擔的清償額向主債務人或其他債務人行使求償權。

  【解讀】

  保證分為一般保證和連帶保證,在一般保證中保證人享有先訴抗辯權。為了確保在保證人破產時,若刻板支持保證人先訴抗辯權,可能會貽誤債權人向保證人主張權利的時機。故在保證人先訴抗辯權和債權人之間進行平衡:債權人可向保證人的管理人申報債權,但所獲清償額進行提存,待債權人向債務人主張債權后,看情況決定是否受領提存金額。

  第五條

  債務人和保證人都破產

  1【法條】

  (1)債務人、保證人均被裁定進入破產程序的,債權人有權向債務人、保證人分別申報債權。

  (2)債權人向債務人、保證人均申報全部債權的,從一方破產程序中獲得清償后,其對另一方的債權額不作調整,但債權人的受償額不得超出其債權總額。保證人履行保證責任后不再享有求償權

  2【解讀】

  如下圖所示,現在債務人、保證人均進入破產程序,債權人債權金額100萬元,

  (1)其有權利同時向債務人和保證人的管理人處均申報100萬元債權;

  (2)若債務人在破產清算程序中向其清償了50萬元,其在保證人處的申報債權金額并不進行調整(還是100萬元,因為在清算完結前,它也不知道這邊會清償多少) ;

  (3)若保證人處清償60萬元,對不起,你只能拿走50萬(兩邊合計受償不超過100萬,當然這種可能性并不大,畢竟都是破產企業),少收的10萬元,向保證人的其他債權人進行補充分配

  (4)若保證人處向債權人清償了50萬,正常狀態下,其可向債務人追償。但現在不行,因為債務人也破產,債權人已經申報了100萬,如果保證人以求償權50萬申報,那就等于,兩邊合計申報了150萬元,對其他債權人很不公平。沒辦法,誰讓你給一個破產企業擔保來著,這就是你保證人的風險啊

  第六條

  債權申報登記冊、債權表和相關人員的知情權

  (1)管理人應當依照企業破產法第五十七條的規定對所申報的債權進行登記造冊,詳盡記載申報人的姓名、單位、代理人、申報債權額、擔保情況、證據、聯系方式等事項,形成【債權申報登記冊】。

  (2)管理人應當依照企業破產法第五十七條的規定對債權的性質、數額、擔保財產、是否超過訴訟時效期間、是否超過強制執行期間等情況進行[審查、編制債權表]并提交債權人會議核查。

  (3)債權表、債權申報登記冊及債權申報材料在破產期間由管理人保管,債權人、債務人、債務人職工及其他利害關系人[有權查閱]。

  第七條

  已經生效法律文書確定的債權,管理人應當予以確認。

  管理人認為債權人據以申報債權的生效法律文書確定的債權錯誤,或者有證據證明債權人與債務人惡意通過訴訟、仲裁或者公證機關賦予強制執行力公證文書的形式虛構債權債務的,應當依法通過審判監督程序向作出該判決、裁定、調解書的人民法院或者上一級人民法院申請撤銷生效法律文書,或者向受理破產申請的人民法院申請撤銷或者不予執行仲裁裁決、不予執行公證債權文書后,重新確定債權。

  【解讀】

  已經生效的法律文書本身具有執行效力,管理人即便認為其確有錯誤或系債權人與債務人惡意串通的結果,也無權否認其效力或者予以撤銷。

  本條實質上是對于破產程序和民訴程序的梳理與協調,明確:對于判決、裁決等應當依照民訴法的審判監督程序進行糾正。

  第八條

  (1)債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的,應當說明理由和法律依據。經管理人解釋或調整后,異議人仍然不服的,或者管理人不予解釋或調整的,異議人應當在債權人會議核查結束后十五日內向人民法院提起債權確認的訴訟。

  (2)當事人之間在破產申請受理前訂立有仲裁條款或仲裁協議的,應當向選定的仲裁機構申請確認債權債務關系。

  【解讀】

  (1)若在債權人會議核查債權結束后15日內,異議人未提起債權確認之訴,視為其無意義,管理人可提請法院裁定確認債權表。提升了債權確認的效率,防止破產程序在債權確認階段無休無止。

  (2)破產中存在集中管轄制度:破產申請受理后,與債務人有關的訴訟應當向受理破產申請的法院提起(之前開始的并不移送)。但是當事人之間有仲裁條款的,依然支持其對于爭議解決方式的選擇,繼續仲裁,而無需進行集中管轄(這是去年主觀題的真題考點——命題人,這個題目太具有前瞻性了~去年讓大家無所適從)

  (3)對債權表記載的債權有異議,首先需要管理人進行解釋或調整,這是必經階段;異議人仍不服的,或者管理人不履行職責的,再進入訴訟程序。

  (4) 注意,異議人能向法院提的是確認之訴,不能是給付之訴。倘若提給付之訴,法院會要求變更訴訟請求。

  (5)仲裁協議或仲裁條款不能對破產法中固有的條款進行約定,如債權人的分組,撤銷權,只能是對促進經營繼續的相關合同進行仲裁約定。

  第九條

  債務人對債權表記載的債權有異議向人民法院提起訴訟的,應將被異議債權人列為被告。債權人對債權表記載的他人債權有異議的,應將被異議債權人列為被告;債權人對債權表記載的本人債權有異議的,應將債務人列為被告。

  對同一筆債權存在多個異議人,其他異議人申請參加訴訟的,應當列為共同原告。

  【解讀】

  本條明確了債務人、債權人提起的債權確認訴訟中的各方訴訟主體地位。

  第十條

  單個債權人有權查閱債務人財產狀況報告、債權人會議決議、債權人委員會決議、管理人監督報告等參與破產程序所必需的債務人財務和經營信息資料。管理人無正當理由不予提供的,債權人可以請求人民法院作出決定;人民法院應當在五日內作出決定。

  上述信息資料涉及商業秘密的,債權人應當依法承擔保密義務或者簽署保密協議;涉及國家秘密的應當依照相關法律規定處理。

  第11條

  債權人會議的決議除現場表決外,可以由管理人事先將相關決議事項告知債權人,采取通信、網絡投票等非現場方式進行表決。采取非現場方式進行表決的,管理人應當在債權人會議召開后的三日內,以信函、電子郵件、公告等方式將表決結果告知參與表決的債權人。

  根據企業破產法第八十二條規定,對重整計劃草案進行分組表決時,權益因重整計劃草案受到調整或者影響的債權人或者股東,有權參加表決;權益未受到調整或者影響的債權人或者股東,參照企業破產法第八十三條的規定,不參加重整計劃草案的表決。:

  【解讀】

  (1) [非現場召開的債權人會議]。破產法并未對債權人會議的具體召開方式進行規定,以往債權人會議均為現場方式,債權人參會成本高。現在互聯網給債權人會議的召開方式提供了多樣化的可能性。如"小鳴單車”破產案,已經使用微信公眾號進行債權人表決投票,有利于提升小債權人的“參會”熱情。

  (2)重整計劃的通過,有特殊的表決規則:分組表決(按照清償順序分組,如擔保債權人組、職工債權人組、稅務組、普通債權人組),每組都通過;若重整計劃草案對該類債權人的權益無調整,其無表決的必要。

  第12條

  債權人會議的決議具有以下情形之一,損害債權人利益,債權人申請撤銷的,人民法院應予支持:

  (一)債權人會議的召開違反法定程序;

  (二)債權人會議的表決違反法定程序;

  (三)債權人會議的決議內容違法;

  (四)債權人會議的決議超出債權人會議的職權范圍。

  人民法院可以裁定撤銷全部或者部分事項決議,責令債權人會議依法重新作出決議。

  債權人申請撤銷債權人會議決議的,應當提出書面申請。債權人會議采取通信、網絡投票等非現場方式進行表決的,債權人申請撤銷的期限自債權人收到通知之日起算。

  1.【背景】

  《破產法》第64條第2款:“債權人認為債權人會議的決議違反法律規定,損害其利益的,可以自債權人會議作出決議之日起十五日內,請求人民法院裁定撤銷該決議,責令債權人會議依法重新作出決議。”

  2.【解讀】

  破產法僅對“債權人會議決議違反法律規定”作出了原則性規定,對于何為決議違反法律并未進行細化,本條對此進行了明確規定,讓債權人行使撤銷權更具可操作性。

  第13條

  債權人會議可以依照企業破產法第六十八條第一款第四項的規定,委托債權人委員會行使企業破產法第六十一條第一款第二、三、五項規定的債權人會議職權。債權人會議不得作出概括性授權,委托其行使債權人會議所有職權。

  【解讀】

  1【背景】

  債權人委員會是否設立由債權人會議決定;債權人會議不能天天開會,但債委會人員精簡(最多八個債權人代表+一名職工代表)可以天天在這盯著。

  2 【禁止概括性授權】

  債權人會議的職權規定在《破產法》第61條,需要明確哪些可以授權給債權人會議,哪些不能——凡是涉及到每一個債權人利益的事項不能授權——因為債委會成員人數有限,其可能更多的代表大債權人利益。

  相反,適合快速反應、快速反饋的事項適合授權,包括:

  (1) 申請更換管理人,管理人報酬

  (2)對管理人的監督

  (3)決定債務人是否繼續營業

  第14條

  債權人委員會決定所議事項應獲得全體成員過半數通過,并作成議事記錄。債權人委員會成員對所議事項的決議有不同意見的,應當在記錄中載明。

  債權人委員會行使職權應當接受債權人會議的監督,以適當的方式向債權人會議及時匯報工作,并接受人民法院的指導。

  【解讀】

  本條明確了債權人委員會作為常設機構,其表決規則:一人一票,全體成員過半數。注意,其不同于債權人會議的表決規則(人數、債權金額雙重多數決) ,債委會成員為債權人代表和1名債務人職工代表,和債權人之間并無一一對應關系,故無所謂債權金額。

  第15條

  管理人處分企業破產法第六十九條規定的債務人重大財產的,應當事先制作財產管理或者變價方案并提交債權人會議進行表決,債權人會議表決未通過的,管理人不得處分。

  管理人實施處分前,應當根據企業破產法第六十九條的規定,提前十日書面報告債權人委員會或者人民法院。債權人委員會可以依照企業破產法第六十八條第二款的規定,要求管理人對處分行為作出相應說明或者提供有關文件依據。

  債權人委員會認為管理人實施的處分行為不符合債權人會議通過的財產管理或變價方案的,有權要求管理人糾正。管理人拒絕糾正的,債權人委員會可以請求人民法院作出決定。

  人民法院認為管理人實施的處分行為不符合債權人會議通過的財產管理或變價方案的,應當責令管理人停止處分行為。管理人應當予以糾正,或者提交債權人會議重新表決通過后實施。

  【解讀】核心考點

  1 【破產法第69條】規定了管理人實施【有重大影響的財產處分行為】

  應當報告債權人委員會,未設立債委會的,報告法院。如處分不動產、探礦權、采礦權、知識產權、借款、取回擔保物、決定是否繼續營業等。體現了債委會/法院對管理人重大處分行為的監督。

  2【解讀】

  (1) 第1款,管理人對重大影響財產的處分,并非”肆意妄為”,應當是在債權人會議決策的統領下開展的,即應當先由債權人會議通過有關的財產管理方案/變價方案。管理人的處分行為僅僅是對于債權人會議方案的執行;

  (2)管理人在實施具體行為前,需報告債權人委員會。

  (3)在第一次債權人會議前,管理人有重大影響的財產處分行為應當報告法院(破產法第26條)。

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